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　　3．基金财产具有独立性。基金财产的独立性意义非常重大，这也是投资基金制度的一个重要特征，主要目的是为了保证基金财产的安全和独立运作，保护投资者的合法利益。通常情况下，基金财产的独立性体现在以下几个方面：一是基金财产虽然由基金管理人管理，但基金财产在基金托管人手中，基金管理人并未实际掌握基金财产，也没有权利从基金托管人手中取走基金财产。同时，基金托管人虽然掌握基金财产，但并不能具体进行投资运用；二是基金财产独立于基金管理人、基金托管人的自有财产，不得归人基金管理人、基金托管人的自有财产。基金管理人、基金托管人因依法解散、被依法撤销或者被依法宣告破产等原因进行终止清算的，基金财产不属于其清算财产；三是基金的债权与不属于基金的债务不得相互抵销，不同基金的债权债务不得相互抵销；四是非因基金本身承担的债务，债权人不得对基金财产主张强制执行；五是基金托管人对其托管的不同基金应当分别设置账户，确保每只基金的完整与独立。

　　投资基金起源于英国。它是在金融信托的基础上发展起来的。19世纪，英国出现了最早形态的投资基金，即由政府出面组成投资公司，集中众多中小投资者的资金，委托具有专门知识的理财能手代为投资。1868年英国组建的“海外和殖民地政府信托”（F0reign and C0l0nial G0vernment Trust），是世界上第一家较为正式的投资基金。1921年4月，美国组建了国内第一个投资基金，即美国国际证券信托基金（The Internati0nal Securities Trust 0f America）。在随后的几十年里，投资基金成为美国发展最迅速的一种投资工具。1940年，美国仅有投资基金68只，总资产为4．48亿美元。1978年，发展到500只，总资产580亿美元，期间增长了130倍。其后，美国投资基金业抓住当时在金融业中实施利率管制的机遇，又有了新的发展，1987年年底基金总资产为7699亿美元，1997年年底达44000多亿美元。截至2000年年底，美国投资基金共7791只。其中资本市场基金6746只，货币市场基金1045只，资产总额近7万亿美元。有基金管理公司434家，基金投资者达8280万人次。据了解，目前全球各类投资基金资产总额已达数十万亿美元。其中开放式基金资产近11万亿美元，美国约占66％，其余依次是法国、意大利、日本、英国和我国香港地区等。随着全球资本市场的不断发展，目前投资基金以其专业化管理和分散投资等诸多优点，受到各国投资者的普遍青睐，成为当代国际金融市场变化最突出的特征之一，也成为国际资本流动的重要渠道和发展中国家与地区吸收外资的一种有效形式。

　　从上述情况可以看出，投资基金源于英美法系国家，并在英美法系国家得到运用和发展。大陆法系国家对投资基金制度的引入和运用，当以日本为代表。20世纪30年代，日本从英国引进投资基金制度，当时由于战争没有得到很好的发展。1951年，日本颁布了《证券投资信托法》，奠定了投资基金发展的基础。根据这部法律，日本投资基金采用的是信托制，它属于一种信托业务。直到2000年，日本才对该法进行修改，增加规定允许设立公司制基金。此外，日本在投资基金方面的立法还有：1948年颁布的《证券交易法》，1966年颁布的《关于基金制度的改革纲要》，1986年颁布的《证券投资顾问业管理法》，以及1994年颁布的《关于投资信托制度改革的纲要》等。

　　对基金进行组合投资的要求，在香港或国外也是大体相同的。香港《单位信托及互惠基金守则》要求香港基金做到：如果持有任何一家公司发行人发行的证券，则该基金所持有的该证券的价值，不得超过该基金总资产净值的10%；如果持有任何一家公司发行的任何类别的证券，则其所持数量不得超过该类别证券数量的10%；如果持有并非在市场上市或挂牌的证券，则其所持有的该证券的价值，不得超过该基金总资产净值的15%；所持有的实物商品及以商品为基础的投资的总值，均不得超过该基金总资产净值的20%，等等。以此减少基金资产的投资风险，限制基金管理人谋求对发行证券公司的控股和直接管理。另外，由于投资组合是考察基金运作和风险防范程度的一个重要指标，法律要求基金定期向投资者披露。根据我国《证券投资基金管理暂行办法》等法规规定，基金应当每3个月公布一次投资组合，即投资股票、债券等情况，根据这种规定，目前国内各只基金均已按要求披露其最近3个月的投资组合情况。

　　1．适应基金业发展的需要。我国开始发展基金以来，由于没有相关立法，在发展过程中产生了一些问题，国家对其进行了整顿和规范，在此基础上国务院证券委于1997年颁布了《证券投资基金管理暂行办法》。该办法对我国基金业的规范发展发挥了重要作用，但在起草该办法时，尚缺乏证券投资基金的运作实践，有些规定不够清晰，所以随着时间的推移，出现了一些新的情况和问题：一是由于法律层次较低，无法确立诸如基金财产独立性等基本原则，难以协调与公司法、合同法、信托法等法律的关系；二是该办法的调整范围仅限于“契约型基金”，局限了基金类型的发展；三是随着基金业的发展，原有的规定已不适应现行基金的运作，特别是在信托法出台后，需要对若干问题重新定位。

　　1．关于特定基金。特定基金是相对于公募基金而言的，即是指私募的证券投资基金。起草证券投资基金法的过程中，对如何规范特定基金存在以下几种不同意见：一是单独设立一章，专门对特定基金作出规定；二是在总则中原则规定特定基金的一般原则，具体授权国务院另行规定；三是不对特定基金作出规范。证券投资基金法草案（以下简称“草案”）采用了第二种观点，规定“基金份额可以向非特定对象发售，也可以向特定对象发售。基金份额向特定对象发售的具体管理办法，由国务院证券监督管理机构另行规定。”（草案第6条）其理由主要有：一是国外不禁止特定基金的存在，通常在规范公募基金的法律中采用豁免条款予以准许；二是我国真正意义上的特定基金还不存在，今后如何发展还有待国家的合理引导，草案难以预先作出具体规定；三是某些基金可以以公募为主，一部分资金也可以采用向特定对象募集的方式募集。

　　2．关于信托制基金当事人之间的法律关系。实践中，代表投资者利益的法律主体缺位，基金托管人的责任和权利不对称，对基金管理人经营行为的监督无法落实。对此，专家们存在三种不同意见。一种意见认为：投资人是委托人，基金管理人是管理受托人、基金托管人是保管受托人，法律明确各自的职责范围，使之共同承担起“受众多基金投资者之托，为其理财”的重任。第二种意见认为：基金管理人是受托人，基金托管人是基金管理人的代理人。第三种意见认为：应当在基金管理人和基金托管人之外单设受托人，同时受托人和基金托管人可为同一人，等等。草案基本上采纳了第一种意见，规定“信托制基金依基金合同设立，基金管理人、基金托管人依法履行受托职责，具体权利义务由相关当事人依照本法约定。”（草案第4条第2款）其理由：一是考虑在符合国际通行做法的基础上切合国情，尽量减少法律重新定位给基金运作带来负面影响；二是考虑和信托法、合同法等法律之间的协调与衔接，避免相互之间的矛盾和冲突；三是在现行信托制基金的运作中，基金管理人与基金托管人分别独立承担相应职责，即基金管理人依法承担管理基金财产、基金托管人依法承担保管基金财产并监督基金管理人的投资运作等；四是避免基金管理人、基金托管人因过错造成基金资产损失时承担连带赔偿责任。

　　3．关于公司制基金。证券投资基金法起草中，主要存在两种不同意见。一种意见认为：对于公司制基金在法中只作原则性的规定，具体内容留待管理部门具体规定。另一种意见认为：基金业比较发达的美国采取的主要是公司制，公司制基金是今后基金发展的方向，应在法中详细规定。鉴于我国目前尚不存在公司制基金的现实，并考虑为今后我国基金业的创新发展留下空间，草案采纳了第一种意见，规定“公司制基金依基金章程设立，基金董事会依法履行受托职责，具体管理办法由国务院另行规定。”（草案第4条第3款）但如何确定公司制基金的性质，争议依然存在，有两种不同看法：一是认为公司制基金属于公司法意义上的公司；二是认为公司制是采取公司形式的一种基金组织，公司制基金的本质不是公司而是基金。起草组倾向于第二种意见。

　　入世后，我国允许外资参股基金管理机构。外资参股是对基金管理机构的投资，参股后所有的基金活动必须由基金管理机构进行，外方投资者不能直接投资国内A股市场。根据证券法第138条第2款“客户开立账户，必须持有证明中国公民身份或者中国法人资格的合法证件”，中国证监会发布的《外资参股证券公司设立规则》第5条有关外资参股的证券公司可以从事股票和债券的承销，不能从事A股自营的规定，草案第21条规定：“基金管理机构及其所设立的基金从事证券投资活动必须符合证券法及有关法律规定”；第108条规定：“外资参股基金管理机构、基金托管机构及其在境内从事的基金活动，必须符合本法与证券法的有关规定。”这些规定可以防止外资涌入我国A股市场，爆炒和抛售A股，从而使国内投资者受到巨大损失的情况发生。

　　对实业投资基金的立法问题进行研究，适应了我国今后经济发展的需要。实业投资基金包括产业投资基金和创业投资基金（即风险投资基金）。要知道我国的产业和科技投资领域需要有大量的民间资本进入。一个国家的经济建设、尤其是高新科技产业的发展，不能仅仅依靠国家投入。只有把民间资本吸引到资本市场里来，才有可能快速发展高新技术产业。目前根据我国现行法律，投资高新科技产业的，可以是有限责任公司、股份有限公司、合伙企业和个人独资企业。但这类投资组织的局限性在于经营资本额受限制，也就是说，企业吸收多少资本，只能进行一定规模的投资经营。如果采取规范的投资基金形式，可以使基金管理公司通过设立基金，吸收民间投资，增大资金数量，并由专家负责基金的理财和投资运作，从而大大促进产业投资和创业投资的发展。

　　不仅如此，由于目前一方面不少机构有资金而找不到好的项目；另一方面，许多投资项目因缺少资金而发展不起来。实业投资基金可以充当投资者和项目之间的桥梁。投资基金不仅具有筹资功能，它的优势更在于能够通过基金的投资机制寻求最佳的投资对象。这是因为，基金管理人是专门负责某一方面投资的专家，能够比较方便地找到最好的投资对象。以创业投资为例，国际上从事创业投资的风险系数很大，一般而言，这种投资的成功率约在3％左右，而由创业投资基金操作的投资的成功率可以达到40％，也就是说，由专业人士操作的风险投资能将投资成功率由通常的3％左右提高10余倍甚至更多。如果不促进创业投资基金的发展，也就限制了投资基金这种组织形式对我国经济建设和高新科技产业发展的作用的发挥。